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试论我国私家侦探业二
发表时间:2008-10-13 15:10:10 浏览人数:1872


  (二) 私家侦探是民众应对我国诉讼制度的必然选择。

  我国民事诉讼法确立的"谁主张,谁举证"原则,在以前的诉讼活动中,并没有得到完全的体现。"当事人一张嘴,法官跑断腿"的现象仍很普遍。最高人民法院于2001年12月6日发布的《关于民事诉讼证据的若干规定》强化了当事人的举证责任和义务。该解释第一条规定: 原告向人民法院起诉或者被告提出反诉?应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。第二条规定:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。对此,新闻媒体在介绍该解释时,经常评论道:"从此,打官司就是打证据。"

  当事人如果不懂得搜集、调查、使用证据,可能会首先想到聘请律师。但是律师在搜集证据方面起的作用也很有限。首先,《律师法》第三十一条规定:律师承办法律事务,经有关单位或者个人同意,可以向他们调查情况。但在实际办案过程中,对方同意接受调查的,只是少数。因此,律师调查证据具有相当的难度。其次,律师虽然会帮助或引导当事人收集相关证据,但毕竟律师本身也受到业务范围的限制。律师知道应该取得什么样的证据,但并不一定擅长取得这样的证据。调查所需的专业技能、技巧和技术不是律师的必修课,和专攻调查术的"侦探"比要逊色的多。律师调查取证的不力将导致当事人利益无法获得相应的保障。

  当事人在民事、经济诉讼中必须承担法院分配的举证义务,但面临着法院不管、律师不专业、自己没时间也没能力的局面。怎么办?只能交给具有相关专业知识和技能的人来办,私家侦探由此应运而生。这是社会发展过程中的一个现实,我们必须正视这一点。

  为了更具体地阐述侦探在帮助当事人举证方面的作用,我们以新《婚姻法》为例。新婚姻法第四十六条增加了"离婚过错赔偿原则",规定了有配偶者与他人重婚或同居导致离婚的,无过错方有权请求赔偿。第四十七条规定:离婚时,一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,分割财产时,对过错方可以少分或不分。离婚后,发现有上述行为的,无过错方还可以请求再次分割夫妻共同财产。当然,无过错方请求获得赔偿必须承担相应的举证责任。那么,无过错方如何取证、用什么手段、从何种渠道取来的证据才合法有效呢?这在婚姻法和相关司法解释中均没有相关规定。比起其他类型的案件,离婚案件中无过错方的举证更为困难。众所周知,一般而言,离婚案件中以男性有外遇者居多。近年来已婚男性"包二奶"的现象更是有增无减。出于社会舆论和家庭其他成员的压力,这些男性在有外遇或与他人同居时,往往行动诡秘,时时提防他人发现。能够让妻子捉奸在床,拍下照片的毕竟是极少数。妻子明知道丈夫在外包养了女人,既不知道情妇的住处,也拿不到丈夫外遇的证据,更无从查找被丈夫转移了的财产。妻子如何举证证明丈夫有过错呢?公安管不了这些家务事,又不允许她们聘请有经验的侦探来维护自己的权益,莫非立法者是要求这些妻子个个变成智勇双全的福尔摩斯,自己去搞调查?显然不现实。既然如此,《婚姻法》第四十六条和第四十七条的规定如何能切实保护婚姻家庭中受害者的合法权益?

  (三) 私家侦探是有效防范商业风险,保障交易安全的途径之一。
现在,很多媒体都在探讨我国目前严重的"信用危机"。大家都感到中国的企业确实存在着信誉不足的问题,夸张一点说:在此方面"中华民族到了危急的时刻"。世界上别的国家不信任中国企业,中国国内企业之间相互也不信任。 现在世界上一些银行对我国企业信誉的评价非常低。中国古代对信用是非常重视的:"人而无信,不知其可也"。一个如此讲求信用的民族到了这个地步,是很可悲的。

  正是因为国内企业信誉的下降,才给私家侦探行业提供了发挥才干的广阔空间。商人在交易、投资、合作前,先聘请私家侦探对交易对象、投资项目和合作伙伴进行资信调查和风险评估,可以在很大程度上减少决策的失误、避免商业风险和保障交易的安全。

  在民商事领域,我国国家执法机关没有义务为企业提供个别服务以满足企业的正当调查需求,诸如商业资信调查、经营领域中不正当竞争、虚假资信、诉讼前后资产追踪、保险领域的理赔调查,招聘用人的虚假欺骗调查等等诸方面的调查。这些空白地带需要靠侦探或调查公司来弥补。1994年成立的北京斯缔尔商务调查服务有限责任公司,是现今中国知名的专业商务调查公司。根据其公司网站宣称:斯缔尔公司可以为企业提供实地资信调查、诉讼前后资产追踪调查、保险索赔调查以及雇佣资质等方面的调查服务,加强企业风险防范的意识,帮助企业规避种种商务风险。实地资信调查是对企业的资产情况、法人或股东背景及信用履约能力、商业历史等进行调查,客观了解被调查对象的资产及信用情况。诉讼前后资产追踪调查是对被调查对象的资产情况、股东背景情况进行调查,同时进行资产追踪并锁定可执行资产,利于企业进行法律技术处理。保险索赔调查是为保险公司提供的一项调查服务,是对被保险人的保险索赔要求进行客观地调查,提供事件现场、事实真相的客观情况。雇佣资质调查是对应聘人员或雇佣人员的学历、工作履历、个人经历及表现、个人品行、声誉及信用、家庭背景、不良记录、个人忠诚度等情况进行实地核实调查,为企业雇佣人员提供安全保障。调查公司还能够为企业提供商务安全咨询、培训,传授商务安全秘诀,帮助企业降低经营风险,加强风险管理意识。从上述一系列为企业专门提供的调查服务中,我们应客观地承认,侦探的工作的确在商业活动中起着不可替代和低估的作用。

  侦探在保护我国企业对外贸易的安全上,也可以起到公权力机关无法起到的作用。我国刚加入WTO,在全国上下一片"与世界市场接轨"的欢呼声中,我们应该冷静地看到,国外有的不仅是雄厚资金和廉价货物,还有许多不怀好意骗子和商业陷阱。国家公权力机构没有义务为企业提供特殊的海外资信调查服务。如果靠企业自己派员到国外调查,不仅费用高而且摸不着门路。北京斯缔尔商务调查服务有限责任公司得知加入国际调查员协会,可以优惠使用国外的调查资源后,在1997年后陆续成为英国调查员协会、国际公认检察官反欺诈协会、美国调查专家协会、国际调查员协会、世界调查协会、世界调查员网络协会、国际私人调查员协会的会员。 设想,中国若有更多的调查公司成立并成为国际调查员协会的会员,我国企业不出国门也能安全放心地进行大额交易。从保护国有、集体和个人合法财产出发,允许企业适时聘请侦探协查是合情合理的。

  (四) 私家侦探在打假活动和保护知识产权方面有不可替代的作用。
全球范围内,假冒伪劣和非法仿造额已经上升到世界贸易的5%-7%,或者根据欧共体最近的估计,大约占去年年收入中的2000亿到3000亿美元左右。由于政府无力对付大规模的假冒伪劣行为,有名的大公司就经常依赖一些非官方打假人,去追查侵犯知识产权的行为。激励大公司这样做的动力是为了保护自己的品牌,同时也保护自己像大出血一样流失的利润。因厌倦政府和警察力量对这种行为的打击力度不大,许多公司转求如科罗公司和平克顿公司这样的国际侦探组织。

  在中国,也已经出现专门从事打假活动的私家侦探。他们跟踪造假集团和窝点,在取得确切证据后,向被假冒的知名公司报告并领赏。然后由知名公司根据侦探所提供的线索和证据向政府相关部门举报,由政府部门出面捣毁制假窝点。据报道,无锡市有一单位,受上海一家已注册商标的单位委托生产文具用品,不久后他们在浙江义乌的小商品市场上发现假冒产品,产地也在无锡。于是他们请无锡市中兴经济调查咨询事务所帮他们调查取证。事务所马上派?quot;私家侦探"赴有关地点暗访。 "私家侦探"扮成拾荒人,拉着板车深入现场,将制假的过程全部拍了下来,随后将这些证据提供给受害单位,作为他们打假的重要依据。鉴于一些调查公司如北京斯缔尔公司、中联知识产权调查公司、王海打假公司等在打假工作中的成绩,中国质量万里行促进会还与其建立了服务点的合作关系。中国质量万里行促进会代表国家和政府职能部门组织、协调、实施并监督全国的维权打假工作。服务点作为促进会维权打假的联系点,按照有关规定合理收取劳动报酬外,接受促进会的推荐工作,以及政策性指导和工作监督。


  尽管这些调查公司调查假冒伪劣产品是为了商业目的,但不可否认的是,他们的行为在不触犯国家法律的前提下维护了被侵害企业的合法权益,形成一股特殊的社会力量,打击了假制假的违法行为,也维护了消费者的权益。因此,笔者个人认为他们的行为不仅无可厚非,而且值得提倡。此外,私家侦探在保护其他知识产权方面也是功劳显赫。

  由于亚洲唱片盗版实在猖獗,国际唱片工业协会聘请了私家侦探作为区域协调员,其工作任务即挫败遍布亚洲的非法CD生产厂家。目前区域协调员已开始在香港地区和东南亚国家活动。随着中国加入世贸组织,相信很快一些大公司或国际组织、协会也会派出侦探在大陆地区协助官方破获盗版光盘生产线。

  目前我国除了一些在地下从事打假活动的个体"侦探"外,还出现了致力于保护雇主知识产权的调查公司。位于北京海淀区中关村科技园区的爱智维权商务调查中心,接受国内外著作权、商标权和专利权等的委托,代理权利人进行初步调查取证,协助执法机关进行执法打击,帮助权利人尽快提供权利凭证、出具鉴定等工作。"爱智维权"现已培养和拥有了一大批优秀的专职调查员,到目前已完成百余件调查和咨询事务,从而以知识产权侵权案件的调查取证而著称于中关村。

 
  (五) 私家侦探也是促进司法改革和司法公正的动力之一。
著名法学家贺卫方谈及侦探业时曾说道:中国历史也好,西方历史也好,都证明在一个社会中,如果公民对侠客表现出超乎寻常的渴望,就意味着社会秩序出现了问题。现有的体制不能有效的维系社会秩序是私家侦探行业存在的原因之一。

  我国也致力于铲除司法腐败和深化司法改革。但在观念上总认为司法公正是公、检、法的事,近年来,律师对于促进司法公正的作用,也得到了肯定。至于侦探业,由于在我国还处于萌芽状态,因此很少有人去思考这个问题。

  首先,侦探的出现,是对刑事案件中控辩双方力量对比悬殊的重新调整。从宏观角度而非具体个案而言,侦探有利于促进刑事审判的公正。根据侦查权在刑事程序中控辩双方之间分配格局的不同,侦查体制可以分为单轨式侦查体制和双轨式侦查体制。所谓单轨式侦查体制,是指侦查活动由代表国家的侦查机关单独进行,公民个人无权进行侦查活动。所谓双轨式侦查体制,是指侦查活动可由代表国家的侦查机关和代表公民个人的辩护方同时进行。大陆法系国家的侦查体制通常属单轨制,英美法系国家的侦查体制属双轨制。我国的采用的是严格的单轨制。

  从世界的司法改革趋势看,侦查体制出现了双轨化趋势。司法实践证明,虽然各国法律都要求行使侦控职权的国家机关在收集证据时要客观地收集有利和不利于犯罪嫌疑人的两方面的证据,但作为侦控机关特定的诉讼立场决定了警察和检察机关在侦查时总是有意或无意地侧重于对控诉证据的收集,而对有利于辩方的证据往往顾及不够。这种可怕的思维定势不仅可能导致无罪错判或者轻罪重判,而且可能使真正有罪的人逃脱法网。为了克服单轨制侦查体制下侦控机关在收集辩护证据方面的天然不足,近几十年来,许多大陆法系国家在修正刑事诉讼法时,都非常注意给予辩方以一定的调查取证权,从而出现了由单轨式侦查体制向双轨式侦查体制靠拢的趋势。私人调查权得到了大陆法系官方的承认。比如,法国和德国的私家侦探业都非常发达,私家侦探收集的证据经国家公诉机关确认后通常可进入诉讼轨道。

  其次,侦探业从某种层面而言,与警察是有竞争关系的,这无疑会对警察造成很大的触动,迫使其努力提高办事效率和服务态度。私家侦探是以商业的逻辑去做对社会秩序有着非常重大影响的事情,处理的好的话,是非常有效率的。它与政府行为不同,政府为公民服务是不收取费用的,同时政府与公民之间并无私家侦探与客户之间的那种契约关系,私家侦探在某种程度会弥补因此而造成的政府工作效率低下的不足。


四、 侦探业可能引发的危害

  尽管侦探业有种种存在的理由,但毕竟这是个特殊行业,侦探从业人员的所作所为也经常游离在法律边缘。这也是我国很多人主张坚决取缔侦探行业的理由。归纳总结,侦探业可能出现以下危害:

本文摘选自:珠海私家侦探,珠海侦探所,珠海侦探社,珠海侦探公司

(一) 侵犯公民隐私权。

  隐私权是公民依法享有拒绝、排斥任何未经法律批准的监视、窥探和防止个人私生活秘密、个人信息被披露的权利。获取公民个人隐私的资料必须使用合法手段。私家侦探并不具有国家法律所赋予的公开的、强制的手段,那么他们开展活动往往是秘密进行的,这就容易侵犯公民隐私权。

  笔者在前面谈到侦探可以凭借自己的专业知识和技能帮助雇主收集、调查证据,这是侦探业积极的一面。但从辨证的角度讲,事物总是呈现出正反两面性。侦探在收集、调查证据中通常使用的跟踪、偷录偷拍等的手段,很容易侵犯公民的合法权益,刺探并知悉公民的隐私。更糟的是,当侦探把这些收集来的隐私资料交给雇主时,在雇主不正当运用了这些资料后,会对相关人造成极其恶劣甚至无法挽回的后果。

  对于侦探侵犯隐私权的争议,笔者将在后面"侦探业中引起争议的法律问题"中继续加以详细讨论。

(二) 可能妨害国家侦查机关正常开展工作。

  倘若允许侦探参与刑事案件的调查,侦探在高额收入的刺激下,可能会制造出对雇主有利的伪证或消灭对雇主不利的证据。设想:因经费有限、人手不足,公安、检察在调查取证的速度上可能会比为商业目的而工作的侦探慢一拍。倘若这时侦探挡不住酬劳的诱惑,在抢先收集到对雇主不利的证据后,可能会应雇主的要求秘密销毁,从而妨害了国家侦查机关正常开展工作。在民事、经济诉讼案件中也是如此。

(三) 成为心怀不轨者侵犯他人合法权益的的工具。

  在笔者看来,侦探其实只是雇主手中的办事工具而已,关键在于雇主的动机和行为是否合法。有的雇主通过侦探拿到了被调查人的不利材料,比如:婚外恋照片、偷漏税证明、患性病资料、嫖娼录象等等,将其作为敲诈、勒索,甚至搞垮对方的"王牌"。

(四) 侦探极易受雇成为商业间谍。

  随着国外知名企业纷纷拥进中国,为争夺市场,商业竞争必将愈来愈激烈与残酷。各种合法的、不合法的,道德的、不道德的商业手段都会出现。商业间谍就是不合法手段的一种。谁是充当商业间谍的最佳主体?当然是侦探。侦探有先进的设备、有专业的技能、有敏捷的身手、有善变的面孔、有敏锐的洞察力,自然成为商业间谍的最佳人选。

  关于国外大公司雇佣侦探刺探其竞争对手的报道已经屡见不鲜。美国Oracle(甲骨文)公司承认曾聘请华盛顿市一家著名的侦探事务所对那些对其宿敌微软公司抱有同情心的公司进行暗中调查。而调查发生时正值微软反垄断案正在紧张进行,侦探公司发现了大量对微软不利的证据。著名的日用品公司宝洁公司去年雇佣了一个由一些前政府专业情报人员组成的工业间谍公司--阿拉巴马州的凤凰咨询集团,该间谍公司人员化装成联合利华的投资顾问,在公司的文件垃圾里至少窃取了80份机密文件,掌握了联合利华关于护发产品业务的许多细节。为此,联合利华提出了1000万美元的经济赔偿。而纽约一家私家侦探所"克罗尔同仁咨询公司"总经理艾伦?布里尔就表示,如果被允许以临时工身份在公司安插情报人员,他们将能在48小时内获得所要的情报。方法也很简单,情报人员携带一个看起来像音乐光盘播放机之类的小装置,而实际上,它们却是在许多商店都可以买到的便携式光盘写入器。当一位研究人员不关机就出去吃午餐时,克罗尔同仁公司的情报人员就可以把写入器安装在计算机后面的并行端口上,然后把计算机硬盘中的全部内容完好无损地复制下来,一切干净利落,而且不留任何痕迹。

  (五) 侦探所极易演变为具有黑社会背景的讨债公司。

  起初,侦探公司帮助当事人追踪逃逸的债务人的下落。找到了怎么办?守法的雇主会起诉,请求人民法院去强制执行。有的雇主则直接委托侦探把欠款追回来。因为民间公认的看法是,能做侦探的,多是些背景复杂、黑白两道都游刃有余的人物。不能排除这种可能,侦探所会因此演变为具有黑社会背景的讨债公司。


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